21世紀經(jīng)濟報道 見習記者陳嘉玲 北京報道

“犯病時，她的整個思維像是處于巨大的臺風漩渦之中，強大的力量席卷著一切、毀壞著一切。”78歲的北京某大學(xué)退休教授陳女士告訴21世紀經(jīng)濟報道記者，“47歲的女兒在多年前被醫(yī)院診斷為雙相情感障礙患者，被法院判決為無民事行為能力人。前兩年老伴兒走的時候，我突然意識到，如果我也走了，女兒該如何生存？”

陳女士告訴記者，自己最初的打算是處理一套房產(chǎn)作為自己和女兒的養(yǎng)老保障。在出售房產(chǎn)后，陳女士認為不同的資產(chǎn)要放在不同的籃子內(nèi)，她想把女兒托付給女兒的堂哥。未來剩余的資產(chǎn)（包括房產(chǎn)）要委托堂哥出售并用于照顧女兒。

(相關(guān)資料圖)

幾經(jīng)周折后，陳女士經(jīng)北京市道可特律師事務(wù)所周冰冰律師了解到特殊需要信托的功能，與律師、信托公司等機構(gòu)反復(fù)探討可行方案，最終以女兒作為受益人設(shè)立了特殊需要信托。

當前，像陳女士這樣，運用信托這種受托服務(wù)形式來解決“托孤”難題的案例越來越多。但是，由于特殊需要信托仍處于探索階段，家長內(nèi)心的擔憂和機構(gòu)面臨的挑戰(zhàn)仍不少。

信托“托孤”需求大

“當父母病了、走了后，我們的孩子要怎么辦？”這是每個子女為失能（殘疾）患者、心智障礙者家庭和一些罕見病患者家庭面臨的“終極命題”，也是社會民生的痛點之一。

今年3月，陳女士作為委托人、北京信托作為受托人、北京市道可特律師事務(wù)所作為信托監(jiān)察人的特殊需要信托，經(jīng)相關(guān)方簽署信托文件并交付信托財產(chǎn)后生效。

“設(shè)立信托之后，女兒被安排在一家醫(yī)院進行治療，效果較為明顯。從目前的運作情況來看，通過信托來安排女兒未來的生活，我是越來越有信心的。由于特殊需要信托的出現(xiàn)，使得我照顧女兒的一系列安排得以開啟，一切都有了新的盼望。各種規(guī)劃還沒有結(jié)束，但重點是借助于特殊需要信托，我敢開始這段進程了。有了特殊需要信托之后，我才敢規(guī)劃監(jiān)護人的問題，這個順序不能顛倒?！标惻繉Ρ緢笥浾咧赋?，信托公司負責管錢，康養(yǎng)機構(gòu)負責提供服務(wù)，信托監(jiān)察人、女兒的監(jiān)護人負責監(jiān)督反饋，各方互相制衡。

“特殊需要信托主要面向未成年人、老年人、心智障礙者、殘障人士等特殊群體，利用信托制度的風險隔離等功能，實現(xiàn)被監(jiān)護人人身照管和財產(chǎn)管理相分離，有效防范監(jiān)護人的道德風險，保障特殊群體被妥善照顧?！敝行判磐锌偨?jīng)理蘆葦在近日發(fā)表的研究文章中如是表示。

據(jù)了解，在新加坡、日本等國家，特殊需要信托已經(jīng)成為解決包括心智障礙者在內(nèi)的殘障人士、老年人等群體的需求重要方式。近年來，包括光大信托、外貿(mào)信托、萬向信托、杭州工商信托等近20家信托機構(gòu)陸續(xù)有案例落地。

中國信托業(yè)協(xié)會在2022年出版的《2021年信托業(yè)專題研究報告》首次將特殊需要服務(wù)信托單獨列為一個專題研究課題，并將該業(yè)務(wù)定義為：“委托人基于對受托人信任，將資金或財產(chǎn)轉(zhuǎn)移給受托人，受托人按照委托人的意愿以自己的名義，為包含心智障礙者、失能失智老人以及其他全部或部分喪失以正常方式從事某種活動能力的特殊需要人群管理及運用財產(chǎn)，滿足其日常生活、醫(yī)療、護理等信托文件規(guī)定的用途。”

今年3月，監(jiān)管部門印發(fā)的《關(guān)于規(guī)范信托公司信托業(yè)務(wù)分類有關(guān)事項的通知》，正式提出“特殊需要信托”，將其列為財富管理服務(wù)信托七大業(yè)務(wù)品種之一。該通知是中國信托行業(yè)業(yè)務(wù)整體轉(zhuǎn)型的里程碑式文件，特殊需要信托是監(jiān)管重點鼓勵的業(yè)務(wù)方向之一。

“從我們接觸的客戶來看，家長們都在擔心，自己走了孩子怎么辦？這類家庭的孩子是不具備管理資金能力的，即使父母有能力給孩子留下足夠的財富。他們真正的痛點在于誰來照顧、誰來監(jiān)管、誰來執(zhí)行？大到選擇哪家康養(yǎng)機構(gòu)，小到誰來為一件衣服買單，這些事情如何解決？”某信托公司一位業(yè)務(wù)負責人告訴記者，對于心智障礙者、失能失智、殘障人士等特殊群體而言，特殊需要信托非常重要，打通了保單和遺囑的“最后一公里”，目前的市場需求也很大。

實際上，我國有著數(shù)量較多的特殊需要人群。以殘障人士和老年人為例，中國殘聯(lián)統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，2010年末我國殘疾人總?cè)藬?shù)為8502萬人，占全國總?cè)丝诘?.34%，較2006年的8296萬人增長2.42%。據(jù)國家統(tǒng)計局統(tǒng)計，2021年我國65歲及以上人口數(shù)量超2億人，占全國總?cè)丝诘?4.2%，提前進入深度老齡化社會，因年齡導(dǎo)致心智缺損的殘障人士數(shù)量也逐漸增多。

相關(guān)統(tǒng)計數(shù)據(jù)還顯示，我國包括智力障礙、自閉癥譜系障礙、唐氏綜合征等基于先天性缺陷導(dǎo)致的心智障礙者大約有1200萬～2000萬人，影響了近3000萬父母和8000萬至親。

當前，像陳女士一樣，越來越多特殊人群家庭設(shè)立了特殊需要信托，通過構(gòu)建法律關(guān)系，鏈接各類金融和非金融服務(wù)機構(gòu)，在信托框架下由機構(gòu)代行家長職責，實現(xiàn)“托孤”。

“特殊需要信托+監(jiān)護”

作為本項目的承辦人，北京市道可特律師事務(wù)所家族信托辦公室合伙人周冰冰律師和高級顧問汪巖焯認為，盡管信托設(shè)立后的運行較為順利，但是陳女士還面臨著一些擔憂和難題——如何為女兒找到合適的監(jiān)護人。在此必須對信托和監(jiān)護的功能和地位做客觀公允的認識。家長的需求很樸素：“我走了，誰來照顧我的孩子？”這一樸素需求的實現(xiàn)，需要多個制度和工具的綜合運用，信托+監(jiān)護是雙制度核心。特殊需要信托解決了照顧孩子的資金來源和各參與方道德風險問題，這是根本解決方案。在這一根本解決方案之外，一個勤勉盡責的監(jiān)護人的存在，是家長需求得以實現(xiàn)另一重要保障。不應(yīng)將本屬于監(jiān)護人的職責加在特殊需要信托身上，而是應(yīng)謀求兩個制度的有效銜接。

2021年1月1日施行的《民法典》，在原有“法定監(jiān)護”制度的基礎(chǔ)上設(shè)立了“意定監(jiān)護”制度，確立了監(jiān)護人的職責范圍包括涉及被監(jiān)護人人身權(quán)利、財產(chǎn)權(quán)利及其他合法權(quán)益的廣泛事項，確立了“最有利于被監(jiān)護人”、對成年人的監(jiān)護“應(yīng)最大程度地尊重被監(jiān)護人的真實意愿”“、保障并協(xié)助”等監(jiān)護原則，加強了對被監(jiān)護人的法律保護。但民法典的規(guī)定較為原則，在實施層面尚缺乏相關(guān)配套制度和有效的管理方式，實踐中監(jiān)護人利用監(jiān)護地位侵害被監(jiān)護人利益的情形時有發(fā)生，特殊需要人群的權(quán)益保護問題突出。特殊需要信托在底層邏輯上解決了一筆資金的?？顚Ｓ谩⒈Ｖ翟鲋岛偷赖嘛L險，但監(jiān)護事項的范圍遠超過特殊需要信托的管理范疇。實際上不只是“特殊需要信托+監(jiān)護”的雙制度核心，還需要配套遺囑、遺產(chǎn)管理、遺囑信托等相關(guān)制度，涉及家長和子女兩代人的養(yǎng)老、就醫(yī)、財產(chǎn)管理、監(jiān)護、日常照護等。

“特殊需要信托不僅可以確保財產(chǎn)按照委托人即父母的意愿執(zhí)行服務(wù)直到孩子離世，而且可以確保財產(chǎn)的安全性，防止心懷不軌的個人和機構(gòu)隨意動用這筆資金?！鄙鲜鲂磐袠I(yè)務(wù)負責人亦對本記者坦言，真正實現(xiàn)特殊需要信托的這些功能，需要構(gòu)筑一個全方位的社會支持體系。

在特殊需要信托的框架內(nèi)部，通常涉及到這么幾類角色：一是作為委托人的信托機構(gòu)，主要承擔資金管理、保值增值、財產(chǎn)隔離、定期劃撥服務(wù)費用等職責和功能；二是第三方服務(wù)機構(gòu)，比如康養(yǎng)機構(gòu)、醫(yī)院等。三是信托監(jiān)察人，監(jiān)督受托人、服務(wù)機構(gòu)等是否有失職行為。

而“監(jiān)護人”，不是特殊需要信托結(jié)構(gòu)內(nèi)部的參與主體，但是其是滿足家長樸素需求過程中必不可少一方，其涉及三項職責：特殊需要信托之外的財產(chǎn)的管理、被監(jiān)護人的日常生活管理、醫(yī)療決策，甚至包括被監(jiān)護人身后事的管理。第三方制定的個案計劃、選擇的服務(wù)商等都需要監(jiān)護人同意。而醫(yī)療方面，“典型的例子是如果受益人得了絕癥，他應(yīng)該接受什么樣的治療，是拔管還是繼續(xù)搶救，這都由監(jiān)護人說了算”。

監(jiān)護人角色需補位

在陳女士的案例中，由律師事務(wù)所擔任信托監(jiān)察人。對于監(jiān)護人的角色，陳女士則感到非常擔憂：“如果由親戚朋友擔任監(jiān)護人，可能會面臨一些現(xiàn)實問題，比如親戚在外地無法趕到現(xiàn)場等。我覺得監(jiān)護人應(yīng)該找社會組織，或者組織、個人一起，這會比較好。但是，目前社會監(jiān)護機構(gòu)僅上海和廣州存在?！?/p>

周冰冰律師表示：在設(shè)立特殊需要信托時，指定信托的監(jiān)察人，就是在為受益人找一個守護者、監(jiān)督者、保護者。在受托人違反信托文件規(guī)定時，信托監(jiān)察人可依法或者依信托文件的規(guī)定履行監(jiān)察人的權(quán)利和職責，保障特殊需要信托嚴格按法律規(guī)定或信托文件運行。

周冰冰律師進一步分析指出：“按照《民法典》相關(guān)規(guī)定，監(jiān)護人的權(quán)利非常大。而本案中未來可能存在兩個被監(jiān)護人：母親和女兒。當陳女士失能失智時，陳女士及其女兒的人身權(quán)利和財產(chǎn)權(quán)利都由監(jiān)護人來代理行使。而《民法典》對于監(jiān)護監(jiān)督機制的規(guī)定也非常有限，不足以應(yīng)對現(xiàn)實中的需求。所以我們也在呼吁，希望能夠更多的社會監(jiān)護機構(gòu)提供監(jiān)護服務(wù)，而被監(jiān)護人住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門作為兜底的監(jiān)護機構(gòu)。”

“特殊需要信托服務(wù)框架下存在角色缺失?！庇芍袊磐袠I(yè)協(xié)會編撰的《中國信托業(yè)發(fā)展報告（2021-2022）》（下稱“《報告》”）指出，我國特殊需要信托處于初期發(fā)展階段，雖然已經(jīng)基本形成了由信托公司負責財產(chǎn)管理、監(jiān)護人負責分配決策、監(jiān)察人負責監(jiān)督流程、服務(wù)中介機構(gòu)對接第三方服務(wù)的業(yè)務(wù)框架，但由于與特殊需要信托匹配的服務(wù)產(chǎn)業(yè)鏈尚未完全形成，因此，除信托公司外的其他服務(wù)角色嚴重缺失，客戶對特殊需要信托是否確實可依信托文件確立的服務(wù)框架實現(xiàn)對特殊需要人群的保障存有疑慮。

特殊需要信托現(xiàn)處于探索階段，要發(fā)展為一項成熟的業(yè)務(wù)，目前還有不少挑戰(zhàn)。除了服務(wù)框架下存在角色缺失外，上述《報告》還指出，特殊需要信托服務(wù)鏈條長，系統(tǒng)建設(shè)要求高。特殊需要信托管理周期長、內(nèi)容復(fù)雜，隨業(yè)務(wù)規(guī)模擴大及后端服務(wù)資源的接入，信息與數(shù)據(jù)量隨之增長。特殊需要信托設(shè)立、運營、信托利益分配等流程均需較強信息處理和數(shù)據(jù)服務(wù)與治理能力，目前信托公司的業(yè)務(wù)系統(tǒng)尚難以完全對接與支撐，一定程度上影響特殊需要信托業(yè)務(wù)的大規(guī)模開展。

針對《報告》的觀點，周冰冰律師反倒認為，在理論上，無論是否應(yīng)將監(jiān)護這一本身足夠重大、獨立、復(fù)雜的體系納入“特殊需要信托服務(wù)框架”概念之下，均不應(yīng)因此削弱對特殊需要信托本身價值的認知；可以說，如果沒有特殊需要信托解決了資金獨立性和?？顚Ｓ脝栴}，可能都輪不到去討論監(jiān)護機制本身如何完善，以及監(jiān)護與信托如何協(xié)調(diào)的問題；特殊需要信托功不可沒，不可替代。

關(guān)鍵詞：